Нотариус не вправе заниматься научной деятельностью

Гарантии нотариальной деятельности. Ограничения в деятельности нотариуса.

Гарантии нотариальной деятельности следует рассматривать не с позиции нотариуса, а с позиции клиента, т.е. обезопасить последнего от предвзятого, не основанного на законе действия нотариуса.

Нотариус беспристрастен, т.е. у него отсутствует пристрастие к той или иной стороне, он правдив и справедлив. Нотариус при совершении нотариального действия не может преследовать личного интереса и выгоды, а также интересов близких родственников. Именно в силу этих причин нотариус не имеет права совершать нотариальные действия в отношении себя и своих родственников.

Беспристрастность нотариуса обязывает его всесторонне, объективно и основательно разъяснить сторонам, совершающим нотариальные действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия, чтобы юридическая неосведомленность и неграмотность не стала причиной ущерба какой-либо стороне — участнице нотариального действия.

Независимость нотариуса проявляется в том, что в отношении совершаемого нотариального действия он свободен, не подчинен никаким указаниям, самостоятельно принимает решения. При принятии решения нотариус руководствуется Конституцией Российской Федерации, Конституциями и Уставами субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, законодательными актами Российской Федерации и актами субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Нотариусу и лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения и оглашать документы, которые им стали известны в связи с совершаемыми нотариальными действиями или из документов, хранящихся у нотариуса. Все нотариальные документы, хранящиеся у нотариуса, сведения о них и копии с них могут выдаваться только лицам — участникам нотариального действия или лицам, в отношении которых совершены данные действия. Исключение в данном случае составляют завещания.

Если лица, совершающие нотариальные действия или в отношении которых такие действия совершаются, дают доверенность, то такие документы могут быть выданы по доверенности.

Нотариусу и лицам, работавшим в нотариальной конторе, запрещается разглашать какие-либо данные о совершенном или совершаемом нотариальном действии даже после сложения ими полномочий или увольнения. Это связано с тем, что многие сведения из личной жизни граждан, порой подтвержденные документально, остаются у нотариуса и хранятся у него в архиве. Предавая огласке эти документы, тем самым осуществляется вмешательство в личную жизнь гражданина и ему наносится ущерб (материальный, моральный). Гражданин, чьи права были нарушены, вправе обратиться в суд с иском о возмещении ущерба к лицу, огласившему эти документы.

Нотариус не вправе отдавать из конторы какие-либо документы по запросу любых органов, в том числе нотариальных палат, органов юстиции. Исключение составляют лишь суды, прокуратура, органы следствия. Информация о совершенном нотариальном действии и документы могут быть выданы в связи с производством в этих органах уголовного или гражданского дела, а также арбитражному суду в связи с находящимся в его рассмотрении делом, или с постановлением следственных органов о выемке документов, находящихся у нотариуса. Нотариусы обязаны представлять в налоговые органы справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимые для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

Нотариус имеет право:

совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами;

составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

В соответствии с законодательством нотариус совершает любые нотариальные действия, предусмотренные Основами, независимо от того, кто, где, когда к нему обратился, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации, в частности ст. 40 Основ, или международными договорами. Следует иметь в виду, что установлены сроки исковой давности, вступления в наследство, добросовестного владения имуществом и т.д.

Нотариус сам составляет проект сделок или к нему приходят уже с готовым проектом, с тем чтобы он его удостоверил. И в том и в другом случае нотариус добивается, чтобы условия договора соответствовали закону или не противоречили ему. При составлении проекта сделки нотариус каждый пункт сделки оговаривает с клиентом.

Нотариус составляет заявления граждан и их удостоверяет. Дело в том, что граждане зачастую сами не могут правильно сформулировать свое желание. Прежде чем приступить к составлению заявления, нотариус должен уточнить, кому и для каких целей необходимо данное заявление, и только после этого приступает к его составлению. Главное требование к заявлению — оно должно носить правовой характер. Нотариус удостоверяет копии документов, причем могут быть удостоверены копии любого документа (паспорта, свидетельства о рождении, браке, разводе и т.п.), исключение составляют только документы с грифом «секретно» и «для служебного пользования». Причем нотариуса не интересует, для чего нужна копия. Его больше интересует, чтобы копия документа носила правовой характер, в ней не было подчисток, приписок, неоговоренных исправлений. Подлинник документа должен быть читаем: изготовлен на машинке, компьютере, типографским способом, написан чернилами и т.п., но ни в коем случае не карандашом.

Нотариус вправе по просьбе обратившегося к нему с заявлением гражданина оказать ему содействие в сборе документов, в частности направить запросы в государственные и общественные организации, если это необходимо для удостоверения документа или сделки. По собственной инициативе нотариус истребует от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариального действия. Более того, нотариус обязан проверить представленные гражданами для совершения нотариального действия документы. Дело в том, что ответственность за совершенное нотариальное действие несет нотариус, если, например, нотариус удостоверил договор купли — продажи квартиры по поддельным документам, то вся полнота ответственности за совершенное действие лежит на нем.

Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

В частности, он должен разъяснить физическим и юридическим лицам их права и обязанности, которые возникнут у них после совершения нотариального действия, предупредить о последствиях их совершения. Нотариус должен разъяснить гражданам их право согласиться с совершением нотариального действия, отказаться от него до тех пор, пока этот документ не будет подписан сторонами, разъяснить им права на свободное волеизъявление при совершении нотариального действия, а также их обязанность после совершения нотариального действия строго выполнять обязательства и условия, которые оговорены, например, в договоре, поскольку их невыполнение влечет гражданско — правовые последствия.

Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам. Нотариус, принимая документы для совершения нотариальных действий, проверяет их соответствие законодательным актам Российской Федерации, проверяет, не допущено ли ущемление естественных прав человека, конституционных прав и свобод, не предусматривает ли документ глумление над личностью, точно ли выражена воля гражданина в удостоверенном нотариусом документе, не было ли насилия и угроз со стороны третьих лиц и т.п. Кроме того, нотариус по представленным гражданином документам сверяет их с личностью обратившегося. И только после всего этого, если нет нарушения законодательства, нотариус удостоверяет документ. Но, если хотя бы одно из вышеперечисленных требований нарушено, нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия, вынеся при этом постановление об отказе в совершении нотариального действия с указанием причин отказа. Гражданин, получивший отказ нотариуса в совершении нотариального действия, вправе обратиться в суд.

Нотариус в случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации, обязан представить в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

Имущество, перешедшее в порядке наследования или дарения, может быть продано, подарено, обменено собственником только после уплаты им налога, что должно быть подтверждено соответствующей справкой налогового органа.

Кроме прав, нотариусы несут ответственность за правомерное совершение нотариальных действий.

Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Это очень важная норма. Суд, прокуратура, органы следствия, а также арбитражные суды могут запросить справки о совершенных нотариальных действиях. Но согласно ч. 4 ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате выдаются они, например, органам следствия в случае возбуждения уголовного дела. А вот ознакомление с документами, хранящимися в нотариальной конторе, возможно только после вынесения постановления о выемке этих документов. Помощники нотариуса и работники нотариальной конторы не имеют права разглашать сведения о совершенных нотариальных действиях. Если же нотариус все же разгласит их и тем самым нанесет клиенту ущерб, то по решению суда он обязан этот ущерб клиенту возместить.

Читайте так же:  Значения коэффициентов в осаго

Законодатель рассматривает два случая возмещения ущерба. Во-первых, по решению суда, т.е. возмещение тех убытков, которые

были судом установлены и названы в решении. Здесь возмещение ущерба идет за счет страховых сумм, если страховая сумма недостаточна для покрытия расходов, то за счет личного имущества нотариуса. Во-вторых, когда ущерб не может быть возмещен в ином порядке, т.е. за счет страховой компании, третьих лиц и т.п. Например, при совершении крупной сделки стороны ее не застраховали, а нотариус допустил ошибку при удостоверении данной сделки. В этом случае возмещение ущерба лежит на нотариусе.

Практика показывает, что не все нотариусы с должным вниманием относятся к составлению и удостоверению нотариальных документов. Порой в их практике по неосторожности или умышленно допускаются отступления от законодательства Российской Федерации. Наиболее часто допускаются нарушения законодательства Российской Федерации с доверенностями на автотранспортные средства. В частности, доверенность выдана на три года, срок ее действия истек, а давшего доверенность найти невозможно. И нотариус, закрывая глаза, прошедшим числом оформляет договор купли — продажи автомобиля и т.п. В этих случаях, когда по вине нотариуса допущено ущемление прав гражданина, последний должен обратиться в суд за восстановлением нарушенных прав. И одновременно обратиться в нотариальную палату с тем, чтобы к «нерадивому» нотариусу были приняты меры. Правление нотариальной палаты рассматривает поступившую жалобу гражданина и, если усматривает умышленное нарушение законодательства (от невнимания никто не застрахован), то принимает постановление о направлении материалов дела в суд для лишения «нерадивого» нотариуса лицензии и освобождения его от должности нотариуса.

Нотариус своевременно, в пятнадцатидневный срок, должен предоставить сведения о стоимости имущества, переходящего в порядке наследования или дарения. В случае непредоставления или несвоевременного предоставления этих сведений (более подробно см. комментарий к ст. 16) нотариус может быть по инициативе налоговых органов привлечен к судебной ответственности.

Законодательством установлены определенные ограничения деятельности нотариуса.

Так, согласно ст. 47 Основ нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Запрещение нотариусу совершать нотариальные действия на свое имя, от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников вызвано рядом причин, главной из которых является лишение нотариуса возможности в личных целях и интересах использовать свою должность и связанные с этим свои знания, свои возможности. Если нотариус при совершении нотариального действия преследует личный интерес, то он не будет объективен, обратит незнание закона стороной в свою пользу.

Нотариальные действия не могут быть совершены в отношении супруги (супруга), а также в отношении родителей, детей, внуков как со стороны нотариуса, так и со стороны супруги (супруга). В отношении других родственников такого ограничения нет. Если следовать строго закону, то нотариус вправе совершать нотариальные действия в отношении братьев, сестер, племянников и т.п. Здесь, как можно предположить, законодатель несколько сузил круг родственников, в отношении которых нотариус не вправе совершать нотариальные действия. Если исходить из понятия «ответственность за достоверность», то в этом случае лучше избежать составления документов на родственников вообще, независимо от степени родства.

В случае, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе, место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции Российской Федерации.

Так, нотариус не вправе заниматься самостоятельной деятельностью, направленной на получение прибыли. Как известно, предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно — правовой формой предприятия. Дело в том, что нотариус, состоя или являясь учредителем различных предприятий, кровно заинтересован, чтобы это предприятие было рентабельно и приносило прибыль, иначе оно прекратит свое существование. В этой связи он никак не может быть беспристрастен и независим.

Нотариус может заниматься научной и преподавательской деятельностью. Это не столько право, сколько обязанность нотариуса. Поскольку, занимаясь научной деятельностью, он растет профессионально. Обобщая опыт работы, подготавливая публикации, выступления на семинарах и совещаниях, нотариус устраняет собственные пробелы. Занимаясь педагогической работой, т.е. обучением и воспитанием молодежи, нотариус раскрывает суть законодательства, порядок его применения, способствует формированию правосознания молодежи. При обучении нотариус сам более глубоко усваивает те или иные правовые нормы, что способствует его дальнейшему профессиональному росту.

Нотариус не вправе заниматься коммерческой деятельностью, направленной на оказание посреднических услуг для склонения одной стороны к продаже, другой к покупке. К нотариусу стороны сами приходят, предварительно согласовав между собой все вопросы, все стороны той или иной сделки. Нотариус облекает волю сторон в законодательную форму, обеспечив при этом, чтобы ни одно положение договора не противоречило Конституции Российской Федерации, законодательству.

В силу того, что нотариальная деятельность не является предпринимательством, она не должна рекламироваться.

Нотариус не вправе заниматься научной деятельностью

Публично-правовая нотариальная деятельность

нотариус Химкинского нотариального округа Московской области, кандидат юридических наук

Нотариальная деятельность — это деятельность нотариусов, осуществляемая в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, действующих от имени государства на возмездной основе, заключающаяся в совершении нотариальных действий, предусмотренных российским законодательством 1 .

Следует отметить, что хотя в правоведении широко употребляется термин «деятельность», практически отсутствует сколько-нибудь состоятельное его определение. Даже в тех случаях, когда речь идет о регулировании конкретных видов деятельности, например банковской, инвестиционной, биржевой, законодательство ограничивается только общим ее описанием, не давая ее понятия. Между тем необходимо определить, что подразумевается под термином «деятельность».

Прежде всего, под деятельностью понимается целесообразное изменение в интересах людей окружающего мира2. Деятельность представляется как совокупность элементов, к которым относятся: субъект, наделенный активностью и направляющий ее на объекты или на других субъектов; объект, на который направлена активность субъекта, и сама активность, выражающаяся в том или ином способе овладения объектом или в установлении коммуникативного воздействия между субъектами 3 .

Следовательно, нотариальную деятельность можно представить как совокупность постоянно или систематически осуществляемых публичных действий, направленных на юридическое закрепление бесспорных гражданских прав и фактов и исполняемых в целях обеспечения защиты прав и законных интересов обратившихся к нотариусу лиц и организаций 4 .

Свойство нотариальной деятельности появляется при наличии определенных признаков, к числу которых можно отнести следующие:

1. Постоянство, длительность осуществления нотариальных действий, осуществляемых нотариусом в течение сроков, установленных в лицензии на право занятия нотариальной деятельностью и полномочиях нотариуса. Общим принципом нотариальной деятельности является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, предотвращение правонарушений в сфере имущественных и неимущественных прав граждан и юридических лиц путем правильного и своевременного удостоверения договоров и других сделок, оформления наследственных прав, а также совершения иных нотариальных действий.

2. Нотариальная деятельность осуществляется от имени государства, является разновидностью профессиональной юридической деятельности. В российской юридической литературе понятие профессиональной деятельности введено в понятийный научный оборот А.Э. Жалинским применительно к профессиональной юридической деятельности или профессиональной деятельности юриста 5 . «Любой вид деятельности, — пишет он, — . должен осуществляться именно профессионально, а не дилетантски, не случайными, мало что знающими и еще меньше умеющими людьми. . Признак профессионализма деятельности отражает осуществление деятельности по принятым методикам, соблюдение требований к ее процессу и результатам, возмездность деятельности, влияние субъекта на осуществляемую им работу» 6 .

О профессионализме в нотариальной деятельности писал В.В. Ярков в книге «Настольная книга нотариуса». Он определил ряд признаков профессии нотариуса. Во-первых, нотариус работает в сфере доказательственного права. Во-вторых, нотариальная деятельность осуществляется в бесспорной форме. В-третьих, установлен особый доступ к нотариальной профессии, связанный с повышенными квалификационными требованиями к нотариусу и характеру его подготовки к исполнению своей профессии. В-четвертых, нотариус осуществляет публично-правовые функции от имени государства — Российской Федерации, что отражает его правовой статус. В-пятых, нотариуса характеризует работа в режиме самофинансирования и самостоятельной организации своей деятельности. В-шестых, профессия нотариуса относится к ряду тех, которые характеризуются презумпцией знания российского законодательства. В-седьмых, для работы в качестве нотариуса необходимы определенные психологические характеристики и соблюдение режима ряда личных ограничений как правового, так и этического свойства, беспристрастность. 7 Таким образом, профессия нотариуса в целом составляет ту специфику деятельности, которая называется нотариальной.

Читайте так же:  Снял квартиру хочу расторгнуть договор

Применительно к нотариальной деятельности в соответствии с приведенными положениями можно утверждать, что профессионализм нотариуса состоит в ведении этой деятельности людьми, имеющими определенную квалификацию, необходимую для принятия и реализации решений, при этом в значительном количестве случаев наличие профессиональной подготовки рассматривается как необходимое условие для осуществления нотариальной деятельности, подконтрольности деятельности нотариуса государственным органам, наличие государственных гарантий, самостоятельность осуществления и безвозмездный характер нотариальной деятельности.

3. Профессия нотариуса не считается предпринимательством, не преследует цели извлечения прибыли — в этом ее отличие от частноправовой деятельности. В соответствии со ст. 22 Основ о законодательстве о нотариате (далее — Основы), нотариальное действие признается совершенным после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу.

Определение нотариальной деятельности дает основания для введения требований, предъявляемых к процессу ее осуществления, а несоблюдение требований, предъявляемых именно к нотариальной деятельности, влечет меры ответственности.

4. Важным признаком нотариальной деятельности является ответственность нотариуса. По общему правилу нотариус в хозяйственном обороте несет полную имущественную ответственность. Но необходимо отличать ответственность нотариуса, осуществляющего нотариальную деятельность, и ответственность лиц, выполняющих деятельность, приравненную к нотариальной (консульские работники, командиры воинских частей, капитаны судов, главные врачи и т. д.).

5. Одним из важнейших признаков нотариальной деятельности является ее публичный характер. Сущность этого признака состоит в том, что нотариус уполномочен на ведение нотариальной деятельности государством. Нотариальная деятельность представляется как объект правового регулирования. Традиционно для любой отрасли права в качестве предмета принято рассматривать те общественные отношения, которые регулируются нормами данной отрасли. Относительно нотариальной деятельности можно выделить определенные отношения, складывающиеся в процессе ее осуществления, определить их круг и дать характеристику нотариальных правоотношений. Как в нотариальной деятельности, так и в нотариальных действиях можно выделить и материальный аспект, то есть систему или совокупность правоотношений, прав и обязанностей, установленных правовыми нормами, и процессуальный, который состоит в порядке определения нотариальных действий, которые должен совершать нотариус.

Нотариальная деятельность отлична от иных видов деятельности. Особую актуальность приобретает соотношение понятий «нотариальная деятельность» как публично-правовая и «предпринимательская деятельность» как частноправовая, их разграничение и содержание. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. категорично отделяют нотариальную деятельность от предпринимательской. В ст. 1 говорится: «Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли».

Вместе с тем на практике и в юридической литературе существуют разные точки зрения на деятельность нотариуса. Одни авторы считают нотариальную деятельность предпринимательской 8 , другие — что нотариус обладает специальным правовым статусом, не имеющим отношения к предпринимательству 9 . В частности, С.Э. Жилинский, относя нотариальную деятельность к предпринимательской, пишет: «Наряду с государственными нотариальными конторами нотариальные действия от имени Российской Федерации совершают нотариусы, занимающиеся частной практикой. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в ее составе. За совершение нотариальных действий он взимает плату по тарифам, соответствующим размерам государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичного действия в государственной нотариальной конторе. В других случаях тариф определяется соглашением между физическими и (или) юридическими лицами, обратившимися к нотариусу, и нотариусом. Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса и полное его распоряжение. А средства эти огромные. Редкий нотариус зарабатывает менее 1 тыс. руб. в день» 10 .

Положение усугубляется еще и тем, что во второй части Налогового кодекса РФ нотариусы отнесены к категории предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица.

Необходимо проанализировать указанную ситуацию, рассмотрев соотношение понятий предпринимательской и нотариальной деятельности.

Исходным в понимании предпринимательской деятельности является норма ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, гласящая, что предпринимательская деятельность есть разновидность деятельности экономической. Нотариальная деятельность ни в коем случае не является экономической деятельностью, поскольку преследует публично-правовые цели защиты прав граждан и юридических лиц. К сожалению, ст. 34 Конституции РФ является единственной, определяющей понятие деятельности, которая сужена рамками только экономической деятельности.

По действующему законодательству предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ).

Остановимся на основных положениях, позволяющих разграничить предпринимательскую деятельность с нотариальной.

Предпринимательскую деятельность в основном представляют как совокупность постоянно или систематически осуществляемых действий по производству материальных и нематериальных благ, реализуемых на рынке в качестве товара, по выполнению работ или оказанию услуг.

Если говорить о нотариальной деятельности, то она носит совсем иной публично-правовой характер — это деятельность нотариусов, осуществляемая в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, действующих от имени государства на возмездной основе, заключающаяся в совершении нотариальных действий, предусмотренных российским законодательством. Естественно, что нотариус не осуществляет деятельность по производству материальных и нематериальных благ, реализуемых на рынке в качестве товара. Предмет его деятельности — умственная профессиональная деятельность. Характер работы нотариуса возмездный. Вопрос может ставиться о выполнении определенных работ или оказании услуг. Однако деятельность нотариуса реализуется в совершении специально предусмотренных в законе нотариальных действиях, которые не являются ни работой, ни услугой. Консультационная деятельность нотариуса осуществляется нотариусом бесплатно, имея в виду публично-правовой характер нотариальной деятельности. Как предпринимательство, так и нотариальную деятельность характеризует самостоятельность их осуществления 11 . В этом смысле деятельность нотариуса, которая также является самостоятельной, более ограничена — с позиции государственного контроля со стороны органов юстиции и профессионального контроля нотариальных палат, а также органов прокуратуры и суда. Таким образом, самостоятельность нотариуса ограничена законодательством о нотариате, нотариус может заниматься только нотариальной, научной и преподавательской деятельностью. Такого рода ограничения носят для нотариуса абсолютный характер, они действуют на протяжении всей его деятельности. Ограничения относятся как к нотариусу, работающему в государственной нотариальной конторе, так и нотариусу, занимающемуся частной практикой. Вместе с тем нередко в печати можно встретить термин «нотариальные услуги» 12 , что является неправомерным по отношению к публично-правовой нотариальной деятельности.

Важным признаком предпринимательства является его целевое назначение. Целью предпринимательской деятельности является систематическое извлечение прибыли, в отличие от нотариуса, целью деятельности которого является защита прав граждан и организаций. Извлечение прибыли — не единственная цель предпринимательской деятельности. Несомненно, любой субъект, начиная указанную деятельность, надеется получить от вложений труда и капитала тот или иной доход, позволяющий ему сформировать прибыль. Получение прибыли как цель предпринимательства предполагает уяснение двух аспектов. Первый — это определение данного понятия, имеющего экономическую природу. В экономической теории принято выделять нормальную прибыль как элемент издержек или минимальную плату, необходимую для того, чтобы удержать предпринимателя в рамках данного вида предпринимательской деятельности; и экономическую, или чистую, прибыль, представляющую собой выручку за вычетом всех издержек (внешних и внутренних, включая нормальную прибыль предпринимателя). Но и эта чистая прибыль не идет на личное потребление, а расходуется на такие цели, как подготовка кадров, социальная помощь, защита окружающей среды и прочее.

Нотариус в отличие от предпринимателя не извлекает и не получает прибыль, поскольку занимается особым видом деятельности, взимая за ее осуществление государственную пошлину — нотариальный тариф, который после уплаты налогов и различного рода отчислений остается не как прибыль, а как денежные средства, находящиеся в распоряжении нотариуса и направленные на осуществление нотариальной деятельности. Естественно, что с развитием профессиональной деятельности нотариуса и увеличением количества нотариальных действий размеры взимаемой государственной пошлины (тарифа) увеличиваются, тем самым увеличиваются и указанные денежные средства нотариуса. Одновременно увеличивается и налогооблагаемая масса с указанных денежных средств.

Вместе с тем в действующем налоговом законодательстве не совсем верно показано понятие прибыли, используемой при определении объекта налогообложения применительно к деятельности нотариуса. Если в предпринимательской деятельности прибылью считается экономическая прибыль, то есть выручка предпринимателя, уменьшенная на сумму внешних и внутренних издержек, то в нотариальной деятельности это денежные средства нотариуса как физического лица, обладающего определенным правовым статусом, уменьшенная на сумму внешних и внутренних издержек. Например, согласно ч. 5 ст. 13 Основ, государственные нотариальные конторы содержатся за счет отчислений из федерального бюджета. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, являются служащими, получающими зарплату. Зарплата нотариуса состоит из оклада, устанавливаемого в зависимости от разряда Единой тарифной сетки, надбавки за классный чин и других надбавок за руководство нотариальной конторой, руководство стажерами и т.д. Согласно ст. 23 Основ, источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Иными словами, основой финансового обеспечения выступают средства, взимаемые нотариусом за совершение нотариальных действий, или нотариальный тариф. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает за совершенные нотариальные действия государственную пошлину, которая достаточно четко определена в Налоговом кодексе РФ. Нотариус, занимающийся частной практикой, взимает тариф, причем законодатель не определяет его именно как нотариальный тариф. Тариф устанавливается исходя из двух принципов, в зависимости от того, какое нотариальное действие совершает нотариус: предусмотренное законом как обязательное либо не указанное в законе. Так, ст. 22 Основ закрепляет: «за выполнение действий, когда для них законодательными актами РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, занимающийся частной практикой, взимает плату по тарифам, соответствующим размерам государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичного действия в государственной нотариальной конторе». Существует запрет на взимание тарифа за консультирование нотариусом граждан и организаций, которое является основным атрибутом адвокатской предпринимательской деятельности. В соответствии со ст. 333.16 НК РФ, государственной пошлиной является сбор, взимаемый с лиц, указанных в ст. 333.17 настоящего Кодекса, при их обращении в государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы и (или) к должностным лицам, которые уполномочены в соответствии с законодательными актами Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, за совершение в отношении этих лиц юридически значимых действий, предусмотренных настоящей главой, за исключением действий, совершаемых консульскими учреждениями Российской Федерации. Статья 333.18 устанавливает порядок и сроки уплаты государственной пошлины при обращении за совершением нотариальных действий.

Читайте так же:  Где снимают побои в харькове

В соответствии со ст. 13 Налогового кодекса РФ (ч. 1), государственная пошлина относится к федеральным налогам и сборам. Сбор (ст. 8 Налогового кодекса РФ) — это обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий).

Подводя итог, можно сказать, что при совершении нотариусом действий, на обязательность которых указывается в законе, взимается взнос, служащий условием совершения нотариального действия. В случае неоплаты тарифа нотариус вправе отказать в совершении действия. Изменить размер взноса нотариус не вправе, если только закон не предусматривает, например, нижнего и верхнего пределов тарифа, с учетом которых нотариус устанавливает конкретную сумму. Несоблюдение данного требования является нарушением действующего законодательства и может повлечь как административное реагирование органов контроля, так и обжалование действия нотариуса лицом, к нему обратившимся в суде.

Таким образом, говорить о доходе от нотариальной деятельности не приходится, и считать в качестве дохода объем всего «хозяйственного оборота» нотариуса необоснованно. Доход в данном случае — это то, что облагается налогом по результатам предпринимательской деятельности, это — выгода. Нотариус как физическое лицо в своей деятельности не извлекает выгоды, поскольку осуществляет постоянную уполномоченную государством публичную деятельность, получая денежные средства в виде взимания нотариального тарифа за совершение нотариальных действий.

В этом заключается своеобразие правового статуса нотариуса и, естественно, специфика его налогообложения как физического лица, имеющего специальный правовой статус. В связи с этим правильным является позиция Г.Г. Черемных о том, что взимание тарифа не следует рассматривать как доход нотариуса. «Представляется, — считает Г.Г. Черемных, — что средства, поступающие к нотариусу, не являются его доходом и не могут облагаться налогами в таком объеме, как это происходит сейчас. В противном случае нужно исключить из законодательства полную материальную ответственность нотариуса перед клиентом, сохранив ее лишь в объеме обязательного страхования риска профессиональной ответственности нотариуса. Правильным же, на наш взгляд, будет придание этим средствам статуса средств обеспечения нотариальной деятельности, имущественных интересов граждан и юридических лиц, обратившихся к нотариусу. Именно так решен этот вопрос в странах, где традиционно действует свободный нотариат (Франция, Италия, Германия и др.)» 13 . Именно поэтому в законодательстве необходимо предусмотреть увеличение тарифа за осуществление нотариальной деятельности, а не стимулирование развития предпринимательства нотариусом за счет взыскания денежных средств за технические работы. Предпринимательская деятельность в отличие от нотариальной, по сути, является рисковой деятельностью или, как сказано в ГК РФ, она осуществляется на свой риск. Риск в предпринимательской деятельности — это вероятность неполучения запланированного или ожидаемого положительного результата, равно как возможность получения отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они ни состояли. Предприниматель несет риск неполучения прибыли, инновационные и инвестиционные валютные и кредитные риски, технические и иные виды рисков. Можно также упомянуть о моральных рисках в сфере бизнеса.

В отличие от предпринимательской деятельности на свой страх и риск особый статус нотариуса предполагает особый порядок ответственности нотариуса, которую он несет перед гражданами и организациями за нарушение законодательства. В этом случае говорить о рисковом характере нотариальной деятельности не приходится. Взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся к нему за совершением нотариального действия, имеют не частноправовую, как это есть в предпринимательской деятельности, а публично-правовую основу 14 . Статья 17 Основ предусматривает возмещение ущерба нотариусом. Согласно ст. 15 ГК РФ, убытки включают реальный ущерб и упущенную выгоду. Однако нотариус возмещает упущенную выгоду и понесенный моральный вред, что отличает его от предпринимателя.

Нотариус страхует свою деятельность на случай возмещения вреда, причиненного нарушением законодательства. Однако это не страхование риска нотариуса, а страхование его профессиональной деятельности на случай возмещения вреда, причиненного нарушением законодательства.

И, наконец, последним признаком предпринимательской деятельности является ее легализированный характер 15 . Статья 51 ГК РФ предусматривает обязательную государственную регистрацию юридических лиц и предпринимателей без образования юридического лица. В настоящее время этим занимаются налоговые органы. Предприниматель обязан совершить действия по регистрации, вправе требовать, чтобы регистрация была произведена на основании установленных документов и с соблюдением установленных сроков. В отличие от предпринимателя у нотариуса существует специальное право на занятие нотариальной деятельностью, которое требует от лица, претендующего на занятие нотариальной деятельностью, определенных качеств и профессиональных навыков.

Наделению полномочиями нотариуса предшествуют специальные процедуры прохождения стажировки, сдачи квалификационных экзаменов, получения лицензии на право заниматься нотариальной деятельностью и наделения нотариуса полномочиями на определенной территории. Все нотариусы регистрируются в специальном Реестре нотариусов, который ведется органами юстиции. Естественно, что легализация предпринимательской деятельности существенно отличается от процесса наделения государством полномочиями на занятие нотариальной деятельностью.

Таким образом, публично-правовая нотариальная деятельность существенным образом отличается от частноправовой — предпринимательской.

Исходя из этого необходимо внести существенные коррективы в налоговое законодательство, а также определить специфику правового статуса нотариуса и его деятельности как не экономической, а публичной в новом законодательстве о нотариальной деятельности.

1 Романовский Г.Б., Романовская О.В. Организация нотариата в Российской Федерации. —М., 2001. — С. 9.

2 Большой энциклопедический словарь. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. — СПб, 1997. — С. 348.

3 Каган М.С. Человеческая деятельность — М., 1972. — С. 45–46.

4 Власов Ю.Н. Нотариат в Российской Федерации. — М., 2000. — С. 21.

5 Жалинский А.Э. Профессиональная деятельность юриста. — М., 1997. — С 4–10.

7 Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. — С. 4.

8 Жилинский С.Э. Предпринимательское право. — Учебник для вузов.

9 Романовский Г.Б., Романовская О.В. Указ. соч. — С. 153–155.

10 Жилинский С.Э. Указ соч. — С. 45.

11 Предпринимательское (хозяйственное) право. — С. 21.

12 Котенко М.А. Нотариальные услуги // Главбух. — 2001. — № 3.

13 Черемных Г.Г. Параллельные нотариальные конторы — вне закона //Российская юстиция. — 1997. — № 9.

14 Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. — С. 45.

15 Предпринимательское (хозяйственное) право. — С. 25.