Арбитражный суд Кировской области

Образец кассационной жалобы

В Федеральный арбитражный суд
______________________ округа
через Арбитражный суд _______

Истец: ______________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Ответчик: ___________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Третье лицо: ________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Дело No. ___________

на решение Арбитражного суда Кировской области от «___»________ ____ г.

и постановление Второго апелляционного арбитражного суда от «___»___________ ____ г.

«__»__________ ____ года Арбитражным судом ______________________ вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.

Постановлением Второго апелляционного арбитражного суда ________ от «__»___________ ____ года решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то «любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев» требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

«___»_________ ____ года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью ___ кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения «___»__________ ____ г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года — ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. No. 8.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 — 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 — 277 АПК РФ,

отменить решение Арбитражного суда ___________________ по делу No. ____________ от «__»_________ ____ г. и постановление того же суда от «__»__________ ____ г. и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

1. Копии решения и постановления.

2. Платежное поручение об оплате госпошлины.

3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.

4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности ___________/________________/

Образец Кассационной жалобы

Образец кассационной жалобы на решение Арбитражного суда составлен с учетом последних изменений законодательства РФ. Посмотреть сведения о юристе составившем образец кассационной жалобы можно в разделе настоящего сайта « Арбитражный юрист ».

В Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

625010, г. Тюмень, ул. Ленина, 74

Кассационная жалоба

Решением Арбитражного суда Новосибирской области «__» _________ 201_ г. по делу № __________ отказано в удовлетворении требования ___________ о признании недействительным решения № __ МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Новосибирской области (далее по тексту ИФНС, налоговый орган) от «__» _________ 201_ г. «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения».

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от «__» _________ 201_ г. решение было оставлено без изменения, апелляционная жалоба _______________ — без удовлетворения.

С судебными актами по делу не согласны, считаем их необоснованными, незаконными, нарушающими единообразие судебной практики и подлежащими отмене по следующим основаниям:

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 287-288 АПК РФ, считая обжалуемые судебные акты принятыми с нарушением норм материального и процессуального права, при неполном исследовании обстоятельств дела, а содержащиеся в них выводы не соответствующими имеющимся в деле доказательствам,

просим:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от «__» _________ 201_ г. и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от «__» _________ 201_ г. по делу № ____________ отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новосибирской области в ином судебном составе.

1) копия решения от «__» _________ 201_ г. на ___ л. в 1 экз.;

2) копия постановления от «__» _________ 201_ г. на ___ л. в 1 экз.;

3) документ, подтверждающий полномочия на подписание кассационной жалобы на ___ л. в 1 экз.;

4) Копия почтовой квитанции на ___ л. в 1 экз.;

5) Документ подтверждающий уплату госпошлины на ___ л. в 1 экз.

по доверенности от «__» __________ 201__ г. № _____ И.О. Фамилия

Кассационная жалоба в арбитражный суд — образец

Образец кассационной жалобы в арбитраже

Подробнее о специфике кассационного обжалования читайте в нашей статье по ссылке: «Кассация в арбитражном процессе».

Кассационная жалоба в арбитражный суд подается в письменном или электронном виде. Согласно ст. 277 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее — АПК РФ) в данном документе указывается:

  • суд — адресат жалобы;
  • кем подается документ и кто еще является участником данного дела;
  • какие судебные акты оспариваются;
  • в чем заключаются нарушения и почему судебные акты подлежат изменению или отмене;
  • что просит податель жалобы.

Кассационная жалоба в арбитраж должна быть подписана уполномоченным представителем с приложением:

  • копий оспариваемых актов;
  • документов, подтверждающих полномочия лица, которое подписывает жалобу;
  • подтверждения оплаты пошлины;
  • подтверждения отправки жалобы остальным участникам процесса.

Образец кассационной жалобы в арбитражный суд можно скачать по ссылке: Кассационная жалоба в арбитражный суд — образец.

ВАЖНО! Если при обращении в кассационную инстанцию заявляется ходатайство о восстановлении пропущенного срока на обращение с жалобой и при этом жалоба подлежит оставлению без движения, заявленное ходатайство не может быть обездвижено.

Последовательность действий суда в этом случае такая:

  • разрешение ходатайства о восстановлении срока;
  • принятие дела к производству кассации или обездвижение жалобы (ответ на вопрос 3 Обзора судебной практики ВС РФ № 2 (2017), утв. Президиумом ВС РФ 26.04.2017).

Порядок подачи кассационной жалобы

В соответствии со ст. 273 АПК РФ в кассационную инстанцию обращаются для оспаривания вступивших в силу судебных актов. Порядок подачи кассационной жалобы в арбитражный суд определен в ст. 275 АПК РФ и заключается в следующем:

  • жалоба подается не непосредственно в суд, который будет ее рассматривать, а опосредованно — через судебный орган, акт которого является предметом оспаривания;
  • суду, в который поступила жалоба, дается 3 дня для ее передачи с материалами дела в суд, уполномоченный провести производство по жалобе.
Читайте так же:  Оформить потолочную балку

В судебной практике выявлены следующие нюансы относительно изложенного:

  • Если оспаривается судебный приказ, то касжалоба также может быть подана. При этом если она подана в суд, который имеет полномочия для ее рассмотрения, минуя суд, вынесший оспариваемый акт, то указанное не позволяет суду вернуть жалобу. Он вправе истребовать материалы из нижестоящей инстанции (п. 42 постановления Пленума ВС РФ «О некоторых вопросах применения судами положений ГПК РФ и АПК РФ о приказном производстве» от 27.12.2016 № 62).
  • Касжалобы по спорам о защите интеллектуальных прав рассматриваются судом по интеллектуальным правам. Касжалобы направляются в указанный суд судами, вынесшими оспариваемые акты, вне зависимости от того, какой орган по рассмотрению жалоб указан в них. Если документы поступили в иной кассационный суд, то он пересылает их в суд по интеллектуальным правам (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах…» от 08.10.2012 № 60).

Отзыв на кассационную жалобу

Состязательность процесса предполагает возможность для его участников представить свои возражения в отношении позиций других участников. Указанное применительно к кассационному производству выражается в праве участника процесса дать отзыв (ст. 279 АПК РФ).

Подача отзыва осуществляется в следующем порядке:

  • данный документ подписывается уполномоченным лицом;
  • в качестве приложения оформляется документ, подтверждающий право на подписание отзыва;
  • отзыв и приложения отправляются заказным письмом с уведомлением о вручении иным лицам, участвующим в деле;
  • аналогичные документы представляются в арбитраж, доказательства рассылки заинтересованным лицам также прилагаются.

Указанное может быть осуществлено также в электронном виде с соблюдением установленных законодательством процедур.

В судебной практике выявлены следующие нюансы в отношении подачи отзыва:

  • подписание отзыва на жалобу и иных процессуальных документов руководителем стороны по делу, а не сотрудниками сторонних организаций, оказывающих указанной стороне юридические услуги, используется контрагентами в качестве довода для отказа в возмещении судебных расходов, понесенных на оплату услуг данной юридической фирмы (определение СИП от 14.08.2017 по делу №СИП-286/2016);
  • несвоевременное получение жалобы не является основанием для отложения дела с целью подготовки отзыва, если информация о слушании дела поступила из суда своевременно (постановление АС ПО от 05.06.2017 №Ф06-20880/2017 по делу № А65-25407/2016).

Принятие жалобы на апелляционное постановление к производству

Подача кассационной жалобы на апелляционное постановление арбитражного суда и ее принятие к производству сопряжены со следующими особенностями:

  • если постановление апелляционного суда не подлежит оспариванию, например при привлечении к административной ответственности в виде штрафа до 100 000 руб., то касжалоба возвращается (определение ВС РФ от 28.09.2017 №306-АД17-13179 по делу № А12-60189/2016);
  • отказ в принятии жалобы кассацией и ее возврат могут быть обжалованы (ч.3 ст. 281, ст. 291 АПК РФ);
  • вопрос о принятии жалобы, ее оставлении без движения или возврате решает судья кассационной инстанции в течение 5 дней после поступления дела, им же назначается дата заседания с учетом времени, оставшегося для возможности подать жалобу иными участниками процесса (ст.278 АПК РФ).

Итак, в настоящей статье были изложены требования к оформлению касжалобы, включая вопросы ее подписания и приложения комплекта обязательных документов, представлен для скачивания образец касжалобы, а также раскрыты некоторые нюансы ее подачи, принятия к производству и подготовки отзыва на данный документ.

Кассационная жалоба на решение арбитражного суда

В Федеральный арбитражный суд

(почтовый адрес арбитражного суда)

Истец: (наименование истца)

(почтовый адрес истца)

Ответчик: (наименование ответчика)

(почтовый адрес ответчика)

на решение арбитражного суда по делу N ________

Арбитражным судом (наименование арбитражного суда) «__» _______________ 201__ года по делу N ______ принято решение, согласно которому (указывается резолютивная часть решения).

Считаем решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, так как оно принято (указывается одно или несколько оснований, указанных в ст. 288 АПК РФ)

1. (основания, по которым заявитель считает решение незаконным и необоснованным, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты и материалы дела)

На основании изложенного, руководствуясь ст. 273 АПК РФ,

(указываются требования, соответствующие полномочиям кассационной инстанции, указанные в ст. 287 АПК РФ)

1. Платежное поручение N ____ от «__» ____________ 201_ года на оплату.

2. Документ, подтверждающий направление копии кассационной жалобы другим лицам, участвующим в деле.

(должность) (фамилия, инициалы)

Дата подачи жалобы: «___» __________ 201__ года

Арбитражный суд. Судебная практика: Видео

Образец кассационной жалобы в арбитражный суд

Образец кассационной жалобы в арбитражный суд подготовлен с учетом статьи № 291.3 АПК РФ «Форма и содержание кассационных жалобы, представления».

Жалоба подаются в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в письменной форме и подписывается лицом ее подающим.

Жалобы на определения суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным АПК РФ, рассматриваются арбитражом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном АПК для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего суда.

В Федеральный арбитражный суд ____________
______________________________ округа

через ___________________ арбитражный суд
(наименование арбитражного суда, принявшего решение)

Заявитель: ______________________________
(Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус)
адрес: _________________________________,
телефон: _____________, факс: __________,
эл. почта: ______________________________

Представитель заявителя: ________________
(данные с учетом ст. 59 Арбитражного процессуального кодекса
Российской Федерации)
адрес: _________________________________,
телефон: _____________, факс: __________,
эл. почта: ______________________________

Истец: __________________________________
(наименование или Ф.И.О.)
адрес: _________________________________,
_________________________________________
(для предпринимателя: дата и место
рождения, место работы или дата и место
государственной регистрации в качестве
предпринимателя)
телефон: _____________, факс: __________,
эл. почта: ______________________________

Ответчик: _______________________________
(наименование или Ф.И.О.)
адрес: _________________________________,
телефон: _____________, факс: __________,
эл. почта: ______________________________

Госпошлина: __________________ рублей

Кассационная жалоба на решение арбитражного суда

о признании оспариваемого акта соответствующим нормативному
правовому акту, имеющему большую юридическую силу

В производстве ___________________________ арбитражного суда находилось (наименование арбитражного суда первой инстанции) дело № _____ по заявлению ________________________ (Ф.И.О. или наименование заинтересованного лица) от «___»________ ____ г. о признании _______________________________________ (или: указать отдельные (наименование нормативного правового акта) положения оспариваемого акта) не соответствующим _________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу)

«___» ________ ____ ________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражным судом по данному делу было принято решение о признании __________________________ (наименование нормативного правового акта) (или указать отдельные положения оспариваемого акта) соответствующим ____________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу).

«___»________ ____ г. ________________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус) в _______________________________ арбитражный апелляционный суд была подана Апелляционная жалоба об обжаловании Решения ____________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу N _____ от «___»________ ____ г.

Постановлением ___________________________ арбитражного апелляционного суда от «___» ________ ____ Решение _______________________________ арбитражного (наименование арбитражного суда первой инстанции) суда по делу № _____ от «___»________ ____ г. оставлено без изменения.

____________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус заявителя) считает Решение _____________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу № _____ от «___» ________ ____ незаконным, поскольку ______________________________ (привести доводы со ссылками на нормы права, свидетельствующие о незаконности принятого решения, указать непринятые во внимание судом доказательства или на их неправильную оценку, нарушенные процессуальные нормы, неучтенные при вынесении решения нормы права)

и нарушает права и законные интересы ___________________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус заявителя), а именно:

__________________, что подтверждается __________.

Согласно ч. 7 ст. 195 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда по делу об оспаривании нормативного правового акта, за исключением решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение месяца со дня вступления в законную силу.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ч. 7 ст. 195, ст. ст. 273 — 277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, прошу:

отменить (или изменить) решение ______________________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу № _____ от «___»_________________ ____ г. и (или)

постановление _________________________ арбитражного апелляционного суда от
«___»________ ____ г. полностью (или в части _____________________________) и признать _______________________
(наименование нормативного правового акта) ___________________ (или указать отдельные положения оспариваемого акта) не соответствующим ______________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу).

Приложения:
1. Копия обжалуемого Решения арбитражного суда первой инстанции от «___»__________ ____ № ___.
2. Копия обжалуемого Постановления арбитражного суда апелляционной инстанции от «___»__________ ____ г. № ___.
3. Документы, подтверждающие незаконность оспариваемых судебных актов.
4. Документы, подтверждающие нарушение прав и законных интересов заявителя.
5. Документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них отсутствуют.
6. Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.
7. Доверенность представителя от «___»__________ ____ г. № ___ (если жалоба подписывается представителем заявителя).
8. Иные документы, подтверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает свои требования.

«___»________ ____ г.

Заявитель (представитель)
___________________
(подпись)

Образец кассационной жалобы в арбитражный суд

Участник арбитражного спора имеет право на обжалование судебных актов в кассации. Используйте образец кассационной жалобы в арбитражный суд при подготовке заявления.

Когда компания участвует в разбирательстве, она вправе не согласиться с мнением арбитражного суда первой инстанции или апелляции. Если участник спора считает, что нижестоящие суды неверно истолковали нормы права или допустили иные нарушения, он начинает этап кассационного обжалования. Для обращения в кассацию потребуется заявление. Образец кассационной жалобы в арбитражный суд поможет правильно подготовить этот процессуальный документ.

Читайте так же:  Компенсация вреда жизни и здоровью

Полезный образец: кассационная жалоба в арбитражный суд

Компания инициировала арбитражный процесс в качестве истца или выступала в роли ответчика. Дело рассмотрели по существу, затем прошел этап апелляции. Но апелляционный арбитражный суд занял позицию, с которой компания не согласна. Вне зависимости от своего процессуального статуса она обладает возможностью обратиться по поводу пересмотра спорного акта. Этап кассации начинается с направления соответствующего заявления. Допускается подача документа в бумажном или электронном виде.

Образец кассационной жалобы, арбитраж

Кассационное обжалование: о чем нужно помнить при подаче заявления

При подготовке кассационной жалобы в арбитражный суд необходимо помнить об особенностях этого этапа разбирательства. Правила для этого этапа, в том числе о порядке подачи кассационной жалобы в арбитражный суд, присутствуют в гл. 35 АПК РФ.

Самое важное, что нужно знать о рассмотрении дела в кассационном порядке – это ограничения данного этапа. Кассация не занимается переоценкой доказательств, самостоятельно не устраняет нарушения и не выполняет иные функции нижестоящих судов. Ее задача – выявить нарушение норм материального и процессуального права. При этом нарушение должно повлиять на итог разбирательства (ч. 3 ст. 288 АПК РФ). По АПК кассационная жалоба (образец см. в приложении) должна содержать указания, какие именно положения закона неверно применила первая инстанция или апелляция. Если кассация превысит полномочия, это станет основанием для обжалования ее судебного акта.

Формально кассационную жалобу в арбитражный суд готовят по тем же правилам, что и другие процессуальные документы. Есть требования к оформлению текста: он должен быть связным, лаконичным. Следите за последовательностью изложения и перечисляйте аргументы от главных к второстепенным. Делайте ссылки на нормы права, судебную практику, доказывайте правомерность своей позиции. В тексте необходимо четко сформулировать, с какими выводами нижестоящий судов не согласен заявитель и о чем именно просит кассацию.

Также необходимо правильно оформить заявление:

  • выбрать надлежащий суд,
  • перечислить реквизиты участников дела,
  • указать реквизиты спорного судебного акта,
  • указать дату,
  • закрепить заявление подписью уполномоченного лица и подтвердить его полномочия,
  • перечислить приложения к жалобе (ст. 277 АПК РФ).

Основные ошибки при подаче кассационной жалобы

Есть три основные ошибки, из-за которых юристы проигрывают на кассационной инстанции:

  1. Доводы жалобы выходят за пределы рассмотрения кассации.
  2. Доводы жалобы не соответствуют просительной части.
  3. Слишком поздно подали дополнительные документы.

О том, как правильно сформулировать доводы в кассационной жалобе и не пропустить срок ее подачи, читайте в статье «Почему юристы проигрывают апелляцию и кассацию» в журнале «Юрист компании».

Чтобы посмотреть наглядные примеры неправильных формулировок, перейдите по ссылке в статью. Если вы не подписчик журнала, оформите временный доступ.

Порядок подачи кассационной жалобы в арбитражный суд

Кассация рассмотрит жалобу на:

  • судебный приказ,
  • судебный акт апелляционного суда в исковом производстве.

Обратиться в кассацию можно в течение двух месяцев после того, как нижестоящий суд принял судебный акт, с которым компания не согласна. Обращение подают через суд, который утвердил спорное определение или постановление. Срок кассационного производства также составляет два месяца максимум. Если кассация примет жалобу, она обязана рассмотреть обращение в течение этого времени. В ряде случаев срок увеличивают до полугода.

Когда готовят кассационную жалобу в арбитражный суд, нужно не ошибиться с выбором суда. Основную часть обращений рассматривает окружной арбитражный суд. Но если спор касается защиты интеллектуальных прав, по поводу кассационного обжалования обращаются в Суд по интеллектуальным правам (п. 2 ч. 3 ст. 274 АПК РФ). В том числе СИП рассматривает жалобы на судебные приказы по данной категории дел. Если же СИП выступал в качестве первой инстанции, функцию кассационной выполняет его Президиум.

В приложении к статье есть образец кассационной жалобы в арбитражный суд. Скачивайте образец и проверяйте, как подготовили документ.

Смотрите видеолекцию

Прослушайте курс видеолекций о защите интересов компании в суде в Высшей школе юриста. Систематизируйте свои знания и получите документальное подтверждение — диплом государственного образца.

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА на решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № _____________ от 18.03.2009 г., постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № ______________ от 28.10.2009 г.

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА на решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № _____________ от 18.03.2009 г., постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № ______________ от 28.10.2009 г.

В Федеральный арбитражный суд Западно -Сибирского округа

через Арбитражный суд Тюменской области

625000, г. Тюмень, ул. Ленина, 74

ООО «ПЛС»_________________ 625048, г. Тюмень, ул. ____________

625000, г. Тюмень, ул. ________________

на решение Арбитражного суда Тюменской области

по делу № _____________ от 18.03.2009 г.,

постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда

по делу № ______________ от 28.10.2009 г.

30.06.2008 г. ООО «ПЛС» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ЗАО «НК» о взыскании задолженности за выполненные строительно-монтажные работы в размере 2 004 170,62 рублей и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 656 458,25 рублей.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 21.01.2009 г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ЗАО «ИСК» и ЗАО «НКЦ».

В порядке статьи 49 АПК РФ Истец увеличил размер исковых требований в части взыскания процентов, ходатайствовал об увеличении суммы процентов за пользование чужими денежными средствами с 01.07.2008 г. по день фактической уплаты суммы долга в размере 2 004 170,62 рублей, исходя из ставки рефинансирования 10,75 %.

Суд принял увеличение размера исковых требований.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.03.2009 г. с ЗАО «НК» в пользу ООО «ПЛС» взыскано 2 004 170,62 рублей долга и проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2008 г.

28.10.2009 г. Восьмой арбитражный апелляционный суд постановил решение Арбитражного суда Тюменской области отменить.

Считаем принятые судебные акты незаконными, необоснованными и принятыми с нарушением норм материального и процессуального права по следующим основаниям:

1. Арбитражный суд Тюменской области не применил нормы процессуального права, подлежащие применению, а именно ст. 170 АПК РФ, чем нарушил п. 3 ст. 288 АПК РФ.

Арбитражный суд Тюменской области при вынесении решения разрешил вопрос только по дополнительно заявленному требованию о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2008 г. по день фактической уплаты суммы долга, не указав при этом в мотивировочной и резолютивной частях решения своих выводов относительно требования о взыскании процентов за период с 03.07.2005 г. по 30.06.2008 г. в размере 656 458,25 рублей.

Следовательно, принятое судом решение отличается от предъявленных исковых требований.

Впоследствии данное нарушение явилось одним из главных оснований для отмены вынесенного решения судом апелляционной инстанции.

Таким образом, выводы суда, содержащиеся в решении сделаны с нарушением норм процессуального права, что привело к принятию неправильного судебного акта и является основанием для его отмены в соответствии с п. 3 ст. 288 АПК РФ.

2. В нарушение п. 1 ст. 288 АПК РФ в ыводы арбитражного суда апелляционной инстанции являются неправомерными, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Кроме того, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно ст. 431, п. п. 1, 2 и 4 ст. 709 ГК РФ, чем нарушил п. 2 ст. 288 АПК РФ.

Восьмой арбитражный апелляционный суд неправомерно сделан вывод о том, что цена по договорам подряда является твердой.

Суд также указал, что стороны по договору подряда от 10.11.2004 г. установили твердую цену в размере 5 000 000 рублей и что в случае превышения Подрядчиком обусловленной договором цены иной размер цены договора может быть оплачен Заказчиком только при наличии заключенного дополнительного соглашения об изменении цены.

Между тем, в п.3.1. договоров подряда от 10.11.2004 г. и от 10.05.2005 г. указана следующая формулировка: «предварительная стоимость работ по договору составляет…».

В пунктах 3.2.данных договоров указана следующая формулировка: «окончательная стоимость работ определяется по факту их выполнения на основании представленных актов по формам КС-2 и КС-2».

Таким образом, Стороны разграничили в договоре понятия «предварительная» и «окончательная» стоимость работ.

Само по себе понятие «предварительный» означает — неокончательный, ориентировочный, приблизительный, то есть такой, после которого еще последует что-нибудь. 1 Предшествующий чему-нибудь основному , главному, производимый впредь до чего-н ибудь окончательного. 2

Гражданское законодательство РФ не дает определения понятию «предварительная цена», а лишь указывает, что она может быть приблизительной или твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ).

Согласно п. п. 1, 2 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена может считаться твердой лишь при отсутствии в договоре указаний о цене.

Исходя их условий договоров подряда от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. следует, что Стороны согласовали именно предварительную стоимость работ, предусмотрев возможность последующего изменения цены по факту выполненных работ на основании подписанных форм КС-2и КС-3.

В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

При таких обстоятельствах вывод суда апелляционной инстанции о том, что стороны установили твердую цену, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Таким образом, выводы суда, содержащиеся в постановлении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно ст. 431, п. п. 1, 2 и 4 ст. 709 ГК РФ, что привело к принятию неправильного постановления и является основанием для отмены судебного акта в соответствии с ч. 1, 3 ст. 288 АПК РФ.

Читайте так же:  Налог на фуру калькулятор

3. В нарушение п. 1, пп. 2 п. 2. ст. 288 АПК РФ суд апелляционной инстанции неправомерно применил нормы материального права, а именно п. 5 ст. 709 ГК РФ.

Кроме того, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно п. 3 ст. 743 ГК РФ, чем нарушил п. 2 ст. 288 АПК РФ.

Выводы арбитражного суда апелляционной инстанции неправомерны, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм процессуального права ( ст. 71 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции неправомерно указал, что выполненные Подрядчиком работы сверх установленной договорами предварительной стоимости являются дополнительными, и оплачиваются Подрядчиком за свой счет.

Согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика.

Согласно п. 3 ст. 743 ГК РФ дополнительными являются работы, которые были обнаружены подрядчиком в ходе строительства и не были учтены в технической документации по договору подряда.

По условиям договоров подряда от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. Подрядчик обязан был осуществить работы в соответствии с утвержденной проектной документацией. Соответственно объем, содержание работ был определен документацией, полученной от Заказчика.

Однако, учитывая тот факт, что проектно-сметная документация в материалах дела отсутствует, у суда суд апелляционной инстанции отсутствовала фактическая возможность сделать объективный вывод о том, что работы, указанные в двух актах выполненных работ (КС-2) от 30.06.2005 г. являются дополнительными, и не вошли в проектную документацию.

Вместе с тем, суд такой вывод сделал, основываясь лишь на формулировках предметов договоров подряда, которые в свою очередь не содержат виды и объемы работ. Исходя из содержания предметов договоров невозможно установить, какие работы должны быть выполнены Подрядчиком. Перечень работ по договорам подряда может определяется только исходя из анализа содержания проектно-сметной документации, которая в свою очередь судом не исследовалась.

Все работы, выполненные ООО «ПЛС» по двум актам (КС-2) от 30.06.2005 г. входят в предмет договоров от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. и отражены в проектно-сметной документации.

При выполнении работ Истец за рамки вышеуказанных договоров не выходил. Идентичность видов работ можно проследить из следующих актов выполненных работ по договору подряда от 10.11.2004 г.: КС-2 за июль 2005 г. (оплачен Ответчиком) и КС-2 за июнь 2005 г. (не оплачен Ответчиком). Соответствующие пункты, содержащие указание видов работ будут приведены в следующей сведенной таблице:

работ по договору от 10.11.2004 г.

Соотношение видов работ по пунктам

КС-2 за июль 2005 г.

КС-2 за июнь 2005 г.

монтаж ж/б ригелей

устройство монолитных ж/б узлов

кладка наружных стен из твинблоков

кладка перегородок из твинблоков

устройство монолит. ж/б участков

устройство монолит. ж/б перекрытия

монтаж плит перекрытия

устройство монолитных ж/б

монтаж ж/б лестничных маршей

установка закладных деталей

монтаж металлических балок

Таким образом, указанные в акте КС-2 за июль 2005 г. работы соответствовали видам работ, установленных предметом договора от 10.11.2004 г., согласно проектной документации, и не могут быть квалифицированы как дополнительные.

Более того, в подписании дополнительных соглашений отсутствовала необходимость, о чем свидетельствует факт подписания со стороны ЗАО «НК» справок о стоимости выполненных работ (КС-3) и Актов приемки выполненных строительных работ (КС-2) от 30.06.2005г на сумму 451 197 рублей и 2 040 000 рублей соответственно, без каких-либо дополнительных указаний. Обязанность по оплате выполненных работ возникает у Ответчика именно при подписании актов КС-2, КС-3.

Согласно 3.2. договоров от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. окончательная стоимость работ определяется по факту их выполнения на основании представленных отчетов по формам КС-2, КС-3. Пункты 3.3. договоров устанавливают, что Заказчик оплачивает Подрядчику сумму договора в течение 3 рабочих дней со дня подписания актов выполненных работ.

Учитывая, что предусмотренные договорами подряда работы произведены в полном объеме, приняты Ответчиком в отсутствие претензий по объему, качеству и срокам их исполнения у ЗАО «НК» перед ООО «ПЛС» возникла обязанность по оплате данных работ.

Арбитражным судом апелляционной инстанции надлежащей оценки вышеуказанным обстоятельствам не дано.

Согласно п. 2 и 4 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Считаем выводы суда апелляционной инстанции о том, что выполненные Подрядчиком работы сверх установленной договорами предварительной стоимости являются дополнительными и оплачиваются Подрядчиком за свой счет, не могут быть положены в основу решения как несоответствующие действительным обстоятельствам дела.

Таким образом, выводы суда, содержащиеся в постановлении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм материального и процессуального права, что привело к принятию неправильного постановления и является основанием для отмены судебного акта в соответствии с п. 1, 3 ст. 288 АПК РФ.

4. Выводы арбитражного суда апелляционной инстанции неправомерны, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм процессуального права ( ст. 71 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, ошибочно указал, что справки по форме КС-2, КС-3 от 30.06.2005 г. по договору от 10.03.2003 г. свидетельствуют о том, что подрядные работы были проведены на объекте, принадлежащем ЗАО «ИСК», что противоречит условиям договора подряда от 10.03.2003 г.

Согласно предмету договора от 10.03.2003 г. «Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется выполнить собственными силами из материалов Заказчика строительно-монтажные работы в строящейся II очереди ОЖК в квартале ул. ______________ г. Тюмени в соответствии с проектно-сметной документацией…».

Исходя из смысла данного пункта Стороны не конкретизировали будущих собственников объектов, на которых будут выполняться подрядные работы, обобщенно указав территорию на которой расположен ряд строящихся объектов, в том числе и офис ЗАО «ИСК».

В период действия договора от 10.03.2003 г. ООО «ПЛС» помимо выполненных на объекте, принадлежащем ЗАО «ИСК», подрядных работ также осуществило выполнение строительно-монтажных работ на объектах, принадлежащих банку «СК», ООО «Максим», медицинскому центру «Юни».

Вышеуказанные обстоятельства подтверждаются подписанными без замечаний и оплаченными Ответчиком по договору от 10.03.2003 г. актами выполненных работ (КС-2): за ноябрь 2005 г. (объект — банк «СК»); за февраль-март 2005 г. (объекты: банк «СК», ООО «Максим», медицинский центр «Юни», ЗАО «ИСК» ).

Таким образом, указание в акте КС-2 от 30.06.2005 г. одного из объектов, на котором осуществлялись подрядные работы в квартале ул. _____________ г. Тюмени не может расцениваться судом апелляционной инстанции в качестве несогласованного Сторонами предмета договора. Суд также не исследовал вопрос о точном месте нахождения объекта ЗАО «ИСК» в пределах территории, согласованной Сторонами в предмете договора от 10.03.2003 г.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в нарушение ст. 71 АПК РФ не дал надлежащей правовой оценки вышеуказанным обстоятельствам, которая в свою очередь необходима для правильного разрешения данного спора. Данные обстоятельства не были оценены и отражены в судебном акте апелляционной инстанции, что существенно нарушило права и законные интересы ООО «ПЛС» .

Выводы арбитражных судов первой и апелляционной инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, что является самостоятельным основанием для отмены такого судебного акта.

В связи с тем, что обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения данного спора арбитражными судами обеих инстанций не были оценены и отражены в судебных актах, Истец считает, что судебные акты арбитражных судов первой и апелляционной инстанции существенно нарушают права и законные интересы ООО «Полистрой», приняты с нарушением и неправильным применением норм материального и процессуального права, нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

В силу ст. 287 АПК РФ суд кассационной инстанции не имеет полномочий на исследование и установление новых обстоятельств дела, а также не вправе переоценивать доказательства, которые были исследованы судами первой и апелляционной инстанций.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 66, 71, ч. 4 п. 1 ст. 287, ст. 288 АПК РФ,

Решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № _____________ от 18.03.2009 г. и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № _______________ от 28.10.2009 г. отменить и передать дело в Арбитражный суд Тюменской области на новое рассмотрение.

Решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-4017/9-2008 от 18.03.2009 г.;

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А70-4017/9-2008 от 22.10.2009 г.;

Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (оригинал);

Документ, подтверждающий вручение настоящей Кассационной жалобы Ответчику, третьим лицам (оригинал);

Доверенность б/н от 30.07.2009 г. (оригинал).

Представитель ООО «ПЛС»

по доверенности А.В. Филатова

1 Ожегов Сергей Иванович, Шведова Наталия Юльевна . Толковый словарь русского языка: 72500 слов и 7500 фразеологических выражений / Рос. АН, Институт рус. яз., Рос. фонд культуры. М.: Азъ, 1993.

2 Толковый словарь русского языка: В 4 т. / Под ред. Д. Н. Ушакова . — М.: Государственный институт «Советская энциклопедия» ОГИЗ, Государственное издательство иностранных и национальных слов, 1935-1940.