Можно ли продлить трудовой договор с генеральным директором

Генеральный директор принят на работу 30.10.2013, назначен на должность советом директоров на 1 год согласно уставу ОАО. С генеральным директором при его первоначальном избрании был заключен срочный трудовой договор, действующий в течение одного года с момента его заключения. Ежегодно совет директоров выбирает это же физическое лицо генеральным директором каждый раз на 1 год. Каким образом оформлять трудовые отношения с ним (ежегодно, по окончании срока полномочий, необходимо оформлять увольнение с последующим приемом)? В трудовой книжке ежегодно делается запись об увольнении и приеме?

В соответствии с частью второй ст. 59 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ) с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. В этом случае срок действия трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (часть первая ст. 275 ТК РФ).

Срок полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества (далее также — АО, общество) законодательством не установлен, но может быть в силу абзаца тринадцатого п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ) предусмотрен его уставом.

Поскольку в рассматриваемом случае устав ограничивает срок полномочий генерального директора АО одним годом с момента избрания, следовательно, и трудовой договор с ним должен быть заключен на один год. Однако, трудовое законодательство не устанавливает специальных последствий истечения этого срока, а также норм, регулирующих порядок оформления трудовых отношений между обществом и генеральным директором в случае переизбрания на эту должность того же лица.

Поэтому следует иметь в виду, что в силу общих положений п. 2 части первой ст. 77 и части первой ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор считается прекращенным в связи с истечением срока, на который он был заключен, за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения.

Учитывая, что о прекращении срочного трудового договора работодатель должен в письменной форме уведомить работника не позднее чем за три дня до дня увольнения (часть первая ст. 79 ТК РФ), можно сделать вывод, что, если такое предупреждение генеральному директору не направлялось и он был вновь избран на данную должность советом директоров и продолжил исполнять свои трудовые обязанности, трудовой договор с ним приобрел характер бессрочного в силу части четвертой ст. 58 ТК РФ. В этом случае каких-либо записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и нет необходимости в заключении нового трудового договора. Данный вывод находит свое отражение и в судебной практике (смотрите, например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2011 N Ф04-1681/11, ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.07.2010 по делу N А33-18690/2009, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 N 18АП-299/2011, Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2011 N 06АП-5893/2010)*(1).

Если же общество намерено сохранить срочный характер своих трудовых отношений с лицом, исполняющим функции его единоличного исполнительного органа, то это может быть сделано двумя способами: либо прекращением срочного договора и заключением нового договора на тот же срок с внесением соответствующих записей об увольнении и о приеме на работу в трудовую книжку, либо путем продления срока действия уже заключенного срочного трудового договора на основании дополнительного соглашения к нему (ст. 72 ТК РФ).

Однако следует иметь в виду, что в правоприменительной практике отсутствует единая позиция относительно того, возможно ли продление срока действия срочного трудового договора.

Одни специалисты полагают, что срочный трудовой договор не может быть продлен и подлежит только «перезаключению» (Возможно ли продление срочного трудового договора с председателем профсоюзной организации при повторном избрании на выборную должность, в том числе, если выборная должность является работой по совместительству? // «Налоговый вестник», N 8, август 2006 г.; «Уйти, чтобы остаться», или алгоритм увольнения руководителя-совместителя // О.Н. Скрябина, «Кадровая служба и управление персоналом предприятия», N 10, октябрь 2007 г.).

Роструд в ряде писем (от 08.12.2008 N 2742-6-1, от 15.08.2006 N 1222-6-1) поддержал данную позицию, указав, что трудовое законодательство, допуская заключение срочного трудового договора, не предусматривает возможности и порядка его переоформления и продления. Исключение установлено лишь для определенных категорий работников (например, для беременных женщин — часть вторая ст. 261 ТК РФ, для педагогических работников — части восьмая и девятая ст. 332 ТК РФ).

Согласно другой позиции, которую разделяем и мы, срочный трудовой договор может быть продлен. В силу ст. 57, ст. 58 ТК РФ срок является одним из условий трудового договора. Статья 72 ТК РФ предусматривает возможность изменения любого условия трудового договора на основании письменного соглашения работника и работодателя. Отсутствие в трудовом законодательстве прямого указания на возможность изменения (продления) срока трудового договора не означает запрета на такое изменение его условий. Следовательно, до окончания срока действия трудового договора стороны вправе его продлить. Аналогичным образом ранее рассуждал и Роструд (письмо от 31.10.2007 N 4413-6). В судебной практике встречается аналогичный подход к данному вопросу. Так, по мнению Свердловского областного суда, изложенному в определении от 02.02.2011 по делу N 33-1315\2012, стороны вправе на основании достигнутого соглашения заключить договор на определенный срок. При этом, если выяснится, что причина, обусловившая срочный характер трудового договора, не исчерпывает себя к моменту окончания срока действующего трудового договора, стороны могут до момента окончания срока этого договора продлить его на определенный срок, оформив такое продление соответствующим соглашением, однако общий срок действующего договора не должен превышать установленного законом предельного срока. Иными словами, судебный орган обусловил возможность продления срочного трудового договора определенными обстоятельствами, при наличии которых продление срочного трудового договора все-таки возможно. Во многих других случаях суды также не усматривали препятствий для изменения условия о сроке трудового договора (смотрите, например, п. 8 Обобщения практики рассмотрения судами Челябинской области гражданских дел по трудовым спорам, г. Челябинск, 2003 г., апелляционное определение СК по гражданским делам Магаданского областного суда от 16.10.2013 по делу N 2-2183/2013, апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 24.09.2012 N 11-23073).

Кроме того, очевидно, что решение органа управления юридического лица о продлении срока полномочий руководителя само по себе не направлено на прекращение трудовых отношений. Следовательно, для утверждения о том, что принятие такого решения в связи с предстоящим истечением срока трудового договора непременно влечет за собой прекращение трудового договора по ст. 79 ТК РФ и заключение нового трудового договора, оснований не имеется (как мы полагаем, кроме тех случаев, когда из такого решения прямо следует, что ранее заключенный с руководителем трудовой договор прекращается в связи с истечением срока его действия).

В случае с руководителем организации противники продления срока трудового договора ссылаются еще и на часть вторую ст. 16 ТК РФ, согласно которой трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания, назначения на должность, утверждения в должности. Якобы поэтому трудовые отношения при переизбрании возникают снова, а работника следует уволить и принять на работу. Однако трудовые отношения могут возникнуть, если их на момент избрания, назначения на должность или утверждения в должности еще не было. При других обстоятельствах указанная норма не применяется. Так, работник, с которым заключен договор по одной должности, в случае назначения на другую должность у данного работодателя, вполне может быть переведен на другую работу (часть первая ст. 72.1 ТК РФ). Таким образом, ст. 16 ТК РФ не препятствует продолжению уже существующих трудовых отношений.

На этом основании полагаем, что продление срочного трудового договора с генеральным директором АО не противоречит трудовому законодательству. При продлении срока трудового договора никакие записи в трудовую книжку не вносятся.

Однако необходимо учитывать, что согласно п. 2 части первой ст. 58 ТК РФ срок трудового договора, с учетом всех соглашений о его продлении, не должен превышать пяти лет, если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами. Буквально прочтение части первой ст. 275 ТК РФ не позволяет утверждать, что эта норма устанавливает какой-либо иной предельный срок трудового договора*(2). Поэтому заключение дополнительного соглашения к трудовому договору о продлении его срока (или установлении нового срока с учетом принятого советом директоров АО решения) в рассматриваемом случае представляется допустимым лишь при условии, что срок действия трудового договора с учетом соглашения (или соглашений) сторон о его продлении не превысит пяти лет.

Однако, если срок действия трудового договора с учетом соглашений о его продлении выйдет за пределы, установленные п. 2 части первой ст. 58 ТК РФ, считаем наиболее обоснованным прекратить трудовой договор с генеральным директором в связи с истечением срока действия и заключить с ним новый трудовой договор на срок осуществления полномочий, определенный уставом АО. В этом случае должна быть соблюдена процедура прекращения трудовых отношений, в частности, генеральный директор должен быть предупрежден об увольнении в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения (часть первая ст. 79 ТК РФ).

Читайте так же:  Как красиво оформить пирог из слоёного теста

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

25 августа 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

*(1) В судебной практике, в основном, судов общей юрисдикции встречается и иная позиция по этому вопросу, согласно которой истечение срока трудового договора с руководителем организации, определяемое истечением срока его полномочий, указанного в уставе, является самостоятельным основанием прекращения этого договора; по окончании полномочий лица, занимающего такую должность, срочный трудовой договор прекращается и не продлевается на неопределенный срок (апелляционное определение СК по гражданским делам Челябинского областного суда от 05.07.2013 по делу N 11-6966/2013, апелляционное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 24.01.2013 по делу N 33-136, апелляционное определение СК по гражданским делам Ростовского областного суда от 23.07.2012 по делу N 33-8476, кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 13.02.2012 N 33-1920/2012). Однако данная позиция судов не нашла поддержки в законодательстве. Так, согласно изменениям, внесенным в п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ и действующим с 1 июля 2015 года, само по себе истечение срока полномочий исполнительного органа общества не влечет за собой их прекращения: прежние органы общества продолжают выполнять свои функции до принятия решения об образовании новых исполнительных органов общества или решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему. Следовательно, логично предположить, что сохраняет свою силу и трудовой договор, заключенный с лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа АО, и, если такой договор был срочным, очевидно, что в этом случае он приобретает характер договора, заключенного на неопределенный срок.

*(2) Обращаем Ваше внимание на то, что в судебной практике существует и иная точка зрения по этому вопросу, основанная на том, что, поскольку учредительными документами организации может быть предусмотрен более длительный срок полномочий руководителя, чем пять лет, то и трудовой договор с ним может быть заключен на соответствующий срок без учета ограничения, установленного п. 2 части первой ст. 58 ТК РФ (определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 15.07.2010 N 33-19173, определения Рязанского областного суда от 10.08.2011 N 33-1582 и от 25.05.2011 N 33-989).

Можно ли продлить срочный трудовой договор, не расторгая его, или нужно обязательно уволить сотрудника, а затем принять его снова

Вопрос-ответ по теме

Пролонгация должности генерального директора. согласно Уставу ген директор назначается на 5 лет. каким текстом написать про пролонгацию должности в решении и приказе?

Для того, чтобы продлить срок полномочий руководителя организации, с которым заключен срочный трудовой договор, необходимо расторгнуть его и заключить новый. Это связано с тем, что срочный трудовой договор заключается на определенный срок, но не более пяти лет (ст. 58, 59 и 275 ТК РФ). Возможности и порядка продления срочного трудового договора Трудовым кодексом РФ не предусмотрено.

Назначение руководителя на новый срок также оформляется решением общего собрания участников организации. Соответственно, поскольку трудовой договор с директором расторгнут в связи с его истечением, в его трудовой книжке в качестве основания увольнения нужно указать пункт 2 части первой статьи 77 Трудового кодекса, после чего необходимо внести соответствующую запись о приеме на работу.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» версии для коммерческих организаций и «Системы Главбух» vip-версии.

1. Ситуация: Можно ли продлить срочный трудовой договор, не расторгая его, или нужно обязательно уволить сотрудника, а затем принять его снова. Срок договора подходит к концу, но работа еще не завершена

Ответ на этот вопрос зависит от того, на какой срок работодатель хочет продлить договор с сотрудником.

Если организация собирается продлить трудовые отношения с сотрудником на определенный срок, сделать это можно только через увольнение и прием на работу по новому срочному договору.*

Это связано с тем, что срочный трудовой договор заключается на определенный срок, но не более пяти лет (ст. 58, 59 и 275 ТК РФ). Возможности и порядка продления срочного трудового договора Трудовым кодексом РФ не предусмотрено. Исключение составляют случаи, когда:
– срок действия срочного трудового договора истекает в период беременности женщины. Тогда работодатель по письменному заявлению сотрудницы может продлить срок действия трудового договора до окончания беременности (ч. 2 ст. 261 ТК РФ). В ряде случаев срочный трудовой договор с беременной сотрудницей можно расторгнуть;
– сотрудник избирается по конкурсу на замещение ранее занимаемой им по срочному трудовому договору должности научно-педагогического работника (ч. 8 ст. 332 ТК РФ).

Таким образом, в общем случае организация не вправе составить дополнительное соглашение к срочному трудовому договору об изменении срока его действия (на определенный период). Организация может только заключить новый трудовой договор, предварительно уволив сотрудника.

Если организация собирается продлить трудовые отношения с сотрудником бессрочно, с согласия сотрудника это можно сделать, минуя процедуру увольнения.

Для этого по окончании действия срочного договора ни одна из сторон не должна требовать его прекращения, сотрудник при этом обязан продолжить трудиться. Тогда договор приобретает бессрочный характер и его можно продлить путем оформления дополнительного соглашения. Это следует из статьи 58 Трудового кодекса РФ и подтверждено письмом Роструда от 20 ноября 2006 г. № 1904-6-1.

Исключение из данного порядка действует в отношении руководителей организаций, для которых срок действия трудового договора установлен учредительными документами организации и нормами федерального законодательства (ст. 275 ТК РФ).

заместитель директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

2. Рекомендация: Как оформить увольнение генерального директора

Дополнительные основания увольнения

Трудовой договор с генеральным директором можно расторгнуть по дополнительным основаниям:

  • в связи с отстранением от должности в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). Если в отношении организации начата процедура банкротства, то арбитражный суд может отстранить от должности руководителя организации-должника по ходатайству временного управляющего имуществом организации (ст. 69 Закона от 26 октября 2006 г. № 127-ФЗ);
  • в связи с принятием уполномоченным органом организации (совет директоров, общее собрание участников, общее собрание акционеров, управляющий) либо собственником имущества (уполномоченным собственником лицом) организации решения о досрочном прекращении трудового договора (п. 1 и 2 ст. 32, подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Аналогичное решение может принять собственник имущества унитарного предприятия в соответствии с Порядком, установленным постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234 (п. 2 ст. 278 ТК РФ). При расторжении договора по указанным основаниям генеральному директору выплатите компенсацию не меньше чем в размере трех средних месячных заработков (ст. 181, 278 ТК РФ, определение Конституционного суда РФ от 12 апреля 2005 г. № 116-О, постановление Конституционного суда РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П);
  • по основаниям, предусмотренным трудовым договором с руководителем организации (п. 13 ч. 1 ст. 81, ст. 278 ТК РФ). Например, за невыполнение решения общего собрания участников (акционеров), причинение убытков организации или ущерба ее имуществу.

Дополнительные основания для увольнения генерального директора предусмотрены в статье 278 Трудового кодекса РФ.

Документальное оформление

Для прекращения трудовых отношений с генеральным директором (независимо от основания) необходимо решение собственника имущества организации или соответствующего уполномоченного органа. В акционерных обществах это, как правило, общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). В обществах с ограниченной ответственностью – общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Решение о прекращении трудового договора с генеральным директором оформите протоколом. Если в обществе только один акционер (участник), то увольнение генерального директора оформите решением единственного акционера (участника).

На основании решения издайте приказ об увольнении генерального директора по унифицированной форме № Т-8(постановление Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1).

В трудовой книжке генерального директора сделайте запись об увольнении со ссылкой на решение собственников (реквизиты протокола общего собрания или решения единственного учредителя), на основании которого увольняется генеральный директор (п. 5.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69, раздел 1 указаний, утвержденных постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1). Заверьте запись печатью организации. Аналогичные разъяснения содержатся в письме Роструда от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ.

Пример оформления увольнения генерального директора

Генеральный директор ЗАО «Звезда» И.И. Иванов был уволен в связи с принятием общим собранием акционеров решения о досрочном прекращении с ним трудового договора. Решение было оформлено протоколом.

Читайте так же:  Заявление о признании человека недееспособным

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

3. Рекомендация: Как оформить увольнение в связи с истечением срока трудового договора

Порядок прекращения договора

Срочный трудовой договор прекращается по истечении срока его действия (ч. 1 ст. 79 ТК РФ)*.

Трудовая книжка и личная карточка

Затем внесите запись о расторжении трудового договора в трудовую книжку сотрудника и его личную карточку по форме № Т-2(указания, утвержденные постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1). Запись в трудовой книжке сделайте так: «Уволен в связи с истечением срока трудового договора, пункт 2 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации» (п. 15 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225, п. 5.2 Инструкции, утвержденнойпостановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69)*.

Иван Шкловец,

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

4. Ситуация: Как учредителю организации назначить генерального директора на должность

Назначение генерального директора производите в следующем порядке.

До заключения трудового договора с генеральным директором должно быть принято решение собственника организации о его избрании (назначении) на должность.

Такое решение может принять:

  • общее собрание участников (акционеров) общества, оформив его протоколом (например, в ООО – протоколом общего собрания участников общества);
  • совет директоров (наблюдательный совет) общества (если решение данного вопроса отнесено уставом к его компетенции), оформив его решением.

Это предусмотрено статьей 63 и пунктом 3 статьи 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, статьей 37 и пунктом 1 статьи 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Если в организации только один собственник, то генеральный директор назначается на основании решенияединственного участника (акционера) (п. 2 ст. 7 и п. 1 ст. 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 2 ст. 2 и ст. 69Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

Прежде чем заключить договор с генеральным директором, проверьте, нет ли нарушений в процедуре принятия решения о его избрании (назначении). Решение должно быть не только принято с соблюдением всех требований законодательства, но и правильно оформлено (ст. 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Чтобы проверить правильность решения, обратитесь к уставу организации. В первую очередь необходимо проверить, к компетенции какого органа относится вопрос образования единоличного исполнительного органа, соблюдена ли процедура созыва собрания или заседания, соблюден ли необходимый для принятия решения кворум, кому поручено от имени организации подписать с избранным генеральным директором трудовой договор.

Внимание: если на должность генерального директора претендует человек не из числа сотрудников организации, проследите, чтобы он не состоял в реестре дисквалифицированных лиц (ст. 32.11 КоАП РФ).

Для этого нужно подготовить соответствующий запрос (на бумаге или в электронном виде) и направить его в налоговую службу (п. 2 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. № 805). В электронном виде запрос можно передать черезофициальный сайт ФНС России или единый портал государственных и муниципальных услуг. Запрос на бумаге можно подать в любую налоговую инспекцию (по почте или через представителя организации). Порядок оформления запросов утвержден приказом ФНС России от 6 марта 2012 г. № ММВ-7-6/141. Информация, содержащаяся в реестре, является открытой и предоставляется в виде выписки по форме, утвержденной приказом ФНС России от 6 марта 2012 г. № ММВ-7-6/141. За предоставление сведений нужно будет заплатить 1 МРОТ (п. 4 постановления Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. № 805).

Сотрудникам, которые подверглись дисквалификации, запрещено занимать руководящие должности в исполнительном органе организации на срок от шести месяцев до трех лет (ч. 2 ст. 3.11 КоАП РФ). Если на руководящем посту окажется дисквалифицированный сотрудник, работа в качестве руководителя организации будет означать неисполнение административного постановления, что может повлечь для него уголовную ответственность (ст. 315 УК РФ). Трудовой договор, заключенный с таким сотрудником, должен быть прекращен (ч. 1 ст. 84 ТК РФ).

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

5. Статья: Срок полномочий по уставу истек. Правомерны ли сделки такого директора

В этой статье:
Можно ли оспорить сделки директора, полномочия которого истекли
Чем непродление полномочий директора может навредить компании
Как доказать контрагентам, что директор правомочен заключать сделки

Существует заблуждение, что если срок полномочий директора в соответствии с уставом истек, то они автоматически прекращаются и директор больше не правомочен заключать сделки от имени компании. Если он все-таки подпишет договоры, то они могут быть признаны недействительными в судебном порядке как заключенные неуполномоченным лицом (ст. 168 ГК РФ). Но, как показывает практика, это не совсем верное понимание ситуации. Да, действительно, раньше суды в большинстве своем считали, что, если срок полномочий директора прекратился, он не имеет права представлять интересы компании. Но сейчас ситуация изменилась: арбитражная практика складывается в пользу правомочности действий таких руководителей. Это значит, что, пока общее собрание участников (акционеров) или совет директоров не назначит нового директора, все функции будет выполнять действующий единоличный исполнительный орган.

Прекращаются ли полномочия директора, если истек срок, на который он был избран

Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников (акционеров) или советом директоров (если это предусмотрено уставом) на срок, оговоренный в уставе. Это положение закреплено в пункте 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – закон № 14-ФЗ) и пункте 3 статьи 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – закон № 208-ФЗ). Однако в законе ничего не сказано о том, в какой момент прекращаются эти полномочия.

Пример из практики

На общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью был избран директор сроком на один год. Он же являлся владельцем 50 процентов доли в уставном капитале этой компании. По истечении срока, на который он был избран, другой участник обратился в суд с иском к генеральному директору о прекращении его полномочий. Он ссылался на то, что полномочия директора истекли и теперь он злоупотребляет своим правом и уклоняется от проведения общего собрания участников для выбора нового директора. Суды трех инстанций отказали в иске, поскольку закон № 14-ФЗ не устанавливает каких-либо определенных юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий. Это значит, что истечение срока, на который был избран руководитель компании, не влечет прекращения его полномочий (постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.03.11 по делу № А21-5345/2010).

Казалось бы, если директор избирается на определенный срок, то и прекращаться его полномочия должны с истечением этого срока. Но в силу того что общество не может существовать без единоличного исполнительного органа, признать такую дату прекращения полномочий директора невозможно. Необходимо сначала назначить нового руководителя. Поэтому обычно дата прекращения полномочий директора закрепляется в протоколе общего собрания участников (акционеров) и совпадает с датой назначения нового единоличного исполнительного органа.*

В судебной практике подобный подход находил поддержку не всегда. Имеются решения, где суд полагал, что поскольку срок полномочий генерального директора истек и на общем собрании участников решение о продлении полномочий не принималось, то полномочия генерального директора следует тоже считать прекратившимися (постановления ФАС Московского округа от 16.10.06 по делу № А41-К1-26333/05, от 23.10.06, 30.10.06 по делу № А41-К1-9510/05).

Но сейчас эти выводы в судебной практике не встречаются. Теперь суды считают, что истечение срока полномочий генерального директора не означает прекращения его полномочий. Поэтому руководитель должен и дальше выполнять функции единоличного исполнительного органа, пока не будет назначен новый директор (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 13.04.11 по делу № А 42-3733/2010, Волго-Вятского округа от 15.08.11 по делу № А39-3836/2010).*

Последствия деятельности директора за пределами срока полномочий

Отсутствие в законе указания на правовые последствия, которые наступают по истечении срока полномочий директора, дает последнему возможность злоупотреблять своими правами. Так, он может продолжать заключать сделки от имени компании, вступать в обязательства, приобретать и отчуждать имущество. Эти сделки признать недействительными не получится, поскольку директор в данном случае действует в рамках предоставленных ему полномочий.

Пример из практики

Продавец и покупатель заключили договор купли-продажи части здания. Но участник компании-продавца, владеющий 50 процентами доли в уставном капитале, решил оспорить эту сделку (у второго участника, который одновременно являлся директором, тоже было 50 процентов доли). Он посчитал, что договор купли-продажи заключен неуполномоченным лицом, поскольку срок полномочий директора истек. Но суды отказались признать недействительной эту сделку, посчитав, что, если ее заключил директор, у которого истек срок полномочий, предусмотренный уставом, это еще не значит, что он не должен осуществлять свои функции, пока не будет избран новый руководитель (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.06.11 по делу № А60-31812/2010-С4).

Читайте так же:  Автострахование осаго югория

Помимо этого, могут возникнуть проблемы с контрагентами. В частности, в целях соблюдения должной осмотрительности контрагенты требуют предъявить устав, протокол общего собрания участников (акционеров) о назначении генерального директора. Но в этих документах они увидят, что срок, на который был избран директор, уже закончился. В результате они могут отказаться от подписания договора. А аргументы компании о том, что полномочия директора продолжают действовать, могут быть для контрагента неубедительны. Тогда выгодная сделка окажется под угрозой срыва.

Или другой пример: в одном из дел рассматривался иск компании к банку, который отказался исполнить поручения по перечислению денег с расчетного счета компании. Такой отказ был обусловлен тем, что отсутствовали документы, подтверждающие продление полномочий генерального директора. Суды первой и апелляционной инстанций отказали компании в иске. В кассации тоже последовал отказ, но уже из-за того, что компания выбрала неправильный способ зашиты. Но главное, суд кассационной инстанции заявил, что компания не должна была представлять доказательства продления полномочий директора, поскольку и после истечения этого срока он обязан был исполнять функции единоличного исполнительного органа до того момента, пока не будет избран новый генеральный директор либо продлены полномочия действующего руководителя (постановление ФАС Московского округа от 11.07.11 по делу № А40-95909/10-29822).

Какие действия нужно предпринять, если истек срок полномочий директора

Чтобы не возникло проблем с контрагентами и не пришлось оспаривать сделки, заключенные директором, лучше тщательно следить за тем, когда у генерального директора заканчивается срок, на который он был избран. Когда этот срок на исходе, юриста компании могут ожидать следующие варианты развития событий.

Планируется продлить полномочия директора. Тогда общее собрание участников (акционеров) или совет директоров принимает соответствующее решение о продлении полномочий, которое оформляется протоколом или решением.*

Планируется назначить директором другое лицо. В этом случае принимается решение о прекращении полномочий действующего руководителя и назначении нового руководителя. После принятия такого решения полномочия бывшего руководителя прекратятся. Обратите внимание: в одном и том же протоколе нужно прекратить полномочия прежнего директора и назначить нового. Возможность существования общества без единоличного исполнительного органа (директора) действующим законодательством не предусмотрена (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.07.10 по делу № А67-5899/2008).

юрист юридической фирмы Lidings

Журнал «Юрист компании», №3, март 2012

5. Статья: Расскажите коллегам о важных изменениях

Генеральному директору

…о том, что при переизбрании директора вносить изменения в ЕГРЮЛ не нужно

Федеральная налоговая служба разъяснила, что в случае, когда руководитель компании переизбирается на новый срок, не нужно обращаться в налоговую инспекцию, чтобы зарегистрировать изменения сведений о компании. Дело в том, что компания обязана подать в инспекцию заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, если меняются сведения о директоре (подп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ). Но к этим сведениям относятся только паспортные данные директора, его Ф.И.О., должность, ИНН. При переизбрании директора на новый срок эти сведения остаются прежними, и поэтому не требуется подавать в налоговую заявление по форме № Р14001. Однако не будет лишним сообщить инспекции о том, что полномочия директора продлены: представить копию решения общего собрания участников.*
Источник: письмо ФНС России от 21.01.11 № ПА-3-6/114

Журнал «Юрист компании», №3, март 2011

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

Продление трудового договора с генеральным директором

НеЗабудка Я 24 августа 2016 в 16:40

Диадора 24 августа 2016 в 17:24

Аматерассу 24 августа 2016 в 17:38

тетя Фатя 25 августа 2016 в 00:25

Myopia_2013 25 августа 2016 в 08:47

Аматерассу 25 августа 2016 в 09:07

Secretary 25 августа 2016 в 09:12

НеЗабудка Я (автор темы) 25 августа 2016 в 09:32

Коллеги, спасибо за ответы

Вопрос получился из серии сама спросила, сама ответила.
Хотелось обменяться опытом, потому что в законе написано одно, но процедура как обычно четко не прописана и судебная практика показывает, что может быть по-другому.

Все равно получилось два варианта решения вопроса: расторгнуть договор и заключить новый (как я и писала) или признать срочный договор бессрочным и оформить соответствующий допник.

Lisenok93 25 августа 2016 в 10:40

НеЗабудка Я (автор темы) 25 августа 2016 в 15:04

Secretary 25 августа 2016 в 15:46

Lisenok93 25 августа 2016 в 17:25

естественно. а вы как думали? вы знаете какой геморрой правки в учредительные документы вносить? не надо ничего в них менять, вы что. а юристу вам зачем чот-то там объяснять? вы что ему на согласование трудовую книжку директора принесете?

Только зарегистрированные пользователи могут отвечать в темах форума.

Пожалуйста, зарегистрируйтесь или войдите в свой личный кабинет.

При копировании материалов ссылка на сайт «Работа в Москве и Московской области» обязательна.

Можно ли продлить трудовой договор с генеральным директором

Вопрос: Общее собрание участников продлило полномочия генерального директора еще на один срок.
Нужно ли увольнять и снова принимать его на работу?
Нужно ли уведомлять контролирующие органы?

Очередное общее собрание участников ООО

Внеочередное общее собрание участников ООО

Трудовые отношения с руководителем организации

Ответ от 15.03.2018 :

Если руководителю продлили срок полномочий, увольнять его не требуется. Сообщать о продлении полномочий в контролирующие органы тоже не нужно.

Руководитель организации (генеральный директор) избирается общим собранием участников на срок, определенный в уставе. В обществе, состоящем из одного участника, назначение генерального директора оформляется решением этого участника. Такие правила установлены ст. 39, 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее – Закон № 14-ФЗ).

Срок полномочий генерального директора продлевается решением общего собрания участников (решением единственного учредителя). Как и прочие сотрудники, генеральный директор является работником организации и с ним заключается трудовой договор. Исключение – единственный участник, ставший руководителем. Подробнее о том, нужно ли заключать трудовой договор с руководителем, который является единственным участником общества, см. Справочник кадровика.

При этом трудовой договор с генеральным директором может быть и срочным, и бессрочным. Если с руководителем заключен бессрочный трудовой договор, нужно просто продлить его полномочия на следующий срок, оформив решение общего собрания участников (единственного участника). Расторгать трудовой договор и заново принимать на работу того же генерального директора не требуется.

Не нужно увольнять директора и в том случае, если его полномочия участники своевременно не продлили. Пока нет решения участников о прекращении полномочий директора (даже если их срок истек), руководитель должен по-прежнему исполнять свои функции. Такой подход разделяют и арбитражные суды (см. например, определение ВАС РФ от 17.10.2012 № ВАС-13633/12, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.02.2015 № А74-3032/2014).

Если с руководителем заключен срочный трудовой договор, срок которого истекает вместе со сроком полномочий, организация может пойти двумя путями.

Первый вариант. Можно продлить срок полномочий генерального директора, при этом не оформлять увольнение и новый прием на работу, а также не вносить ничего в трудовой договор дополнительно. Объясняется это следующим. В соответствии с ч. 4 ст. 58 ТК РФ если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия, он автоматически становится бессрочным.

Заметим, что срок трудового договора нельзя продлить заключением дополнительного соглашения. Связано это с тем, что срочный трудовой договор заключается именно на определенный срок, а истечение этого срока влечет естественное увольнение на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Оформление дополнительного соглашения будет расцениваться как новый срочный трудовой договор и считаться нарушением, ведь многократное заключение с одним работником срочных трудовых договоров не допускается.

Второй вариант. Можно оформить увольнение директора в связи с истечением срока действия трудового договора (ч. 1 ст. 79 ТК РФ), а затем принять его на работу заново. Для этого придется произвести полный расчет (выплатить зарплату и оплатить неотгулянный отпуск) и внести в трудовую книжку соответствующие записи. Однако следовать этому варианту не рекомендуется.

Во-первых, есть шанс, что контролирующие органы сочтут это уклонением от предоставления работнику прав и гарантий, которые положены ему при заключении бессрочного трудового договора (ч. 6 ст. 58 ТК РФ). Во-вторых, участники могут затянуть с принятием решения о продлении полномочий, в результате руководитель будет работать без оформления, а это – прямое нарушение трудового законодательства.

Относительно уведомления налогового органа сообщаем следующее. По общему правилу организация, сменившая руководителя, должна внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения (пп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Кроме того, сведения о новом генеральном директоре необходимо предоставить банку. Однако эти правила касаются только тех случаев, когда в организации именно сменился генеральный директор, т.е. вместо одного работника пришел другой. Если же работник остался тот же, уведомлять никого не нужно.

Как задать вопрос